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《对于适用涉外民事关系法律适用法多少问题的解释（二）》的结实与适用

文 / 王海峰 李训民

作家单元：最妙手民法院

本文刊登于《东说念主民司法》2024年第1期

目录

一、《解释》制定的配景

二、《解释》的主要内容

（一）对于查明服务

（二）对于查明道路

（三）对于查明按次

（四）对于查明法式

（五）对于其他限定

最妙手民法院《对于适用〈中华东说念主民共和国涉外民事关系法律适用法〉多少问题的解释（二）》（法释〔2023〕12号，以下简称《解释》）于2023年8月30日由最妙手民法院审判委员会第1898次会议推敲通过，并于2024年1月1日起推行。本文就《解释》制定的配景及关系条规内容的结实进行评释，以便于在司法现实中准确适用。

一、《解释》制定的配景

番邦法律的查明是涉外民商事审判的进攻门径，准确查明并适用番邦法律处分当事东说念主争议，是对等保护中外当事东说念主正当权益、促进海外民商事往复、展现我国涉外司法公信力的势必要求。跟着我国实行愈加积极主动的灵通战术，海外民商事往复日益时常，涉外民商事案件所涉国度、地区和法域彰着加多，查明番邦法的司法需求抓续增长。

但我国法律体系中，仅有涉外民事关系法律适用法（以下简称法律适用法）第十条对番邦法律查明作了原则性限定。最妙手民法院《对于适用〈中华东说念主民共和国涉外民事关系法律适用法〉多少问题的解释（一）》（以下简称《解释（一）》）第15条、第16条对法律适用法第十条进行了细化，但内容仍然较为单薄。由于番邦法律查明国法不完善、按次不清楚，在查明番邦法律的司法现实中存在查明法式不长入、说理不充分、查明不准确等情况，番邦法律查明难成为长久制约涉外民商事审判质效的瓶颈问题。民法典推行后，民法通则、最妙手民法院《对于贯彻执行〈中华东说念主民共和国民法通则〉多少问题的意见（试行）》（以下简称《民通意见》）相应废止，其中对于番邦法律查明道路的限定不再适用，法律及司法解释的空缺进一步扩大。

为有用破解番邦法律查明难问题，健全完善番邦法律查明轨制，范例番邦法律查明现实，最妙手民法院进行了真切调研，在无为听取各方意见建议的基础上，经过反复磋商论证，制定了《解释》。

二、《解释》的主要内容

《解释》聚焦番邦法律查明的要点和难点色吧中文网，对番邦法律的查明服务、查明道路、查明按次、查明法式以及查明用度等进行了限定。

（一）对于查明服务

对于查明服务的争论，主要源于对番邦法律性质的不同定位。传统上，通俗法系国度将番邦法律的性质界定为“事实”，按照谁见识谁举证的原则，当事东说念主应当提供何况解说番邦法律是否存在及遵守如何。大陆法系国度则将番邦法律的性质界定为“法律”，根据法官知法的理念，法院是查明番邦法律的服务主体。但晚近以来两种不雅点启动出现互相会通的趋势，不再单纯地将番邦法律视为事实或法律。我国法律适用法稳妥这一趋势，不纠缠于事实与法律之争，遴选了以法院查明为主、当事东说念主提供为辅的态度。

针对司法现实中对查明服务主体存在的沾污意志，《解释》第1条开宗明义，明确、明晰地重申了法律适用法的态度，即东说念主民法院是番邦法律查明的服务主体，当事东说念主唯有在选拔适用番邦法律时才负有提供义务，“当事东说念主未选拔适用番邦法律的，由东说念主民法院查明该国法律”。

换言之，由当事东说念主提供不错手脚查明番邦法律的进攻道路，但在当事东说念主未选拔番邦法律的情况下，当事东说念主并莫得提供番邦法律的义务。《解释》第2条第1款第（1）项限定的“由当事东说念主提供”是从查明道路真谛上作出的限定，即东说念主民法院负有查明服务时并不排斥当事东说念主协助提供，东说念主民法院也不错要求当事东说念主协助提供番邦法律。但此处的“由当事东说念主提供”是一种查明道路，并非当事东说念主的法界说务，如果法院基于当事东说念主具有提供番邦法律的便利条件而要求当事东说念主协助提供，但当事东说念主莫得提供的，东说念主民法院仍有义务络续查明。因此，《解释》第2条第3款进一步限定，“东说念主民法院依据本条第1款第（1）项的限定要求当事东说念主协助提供番邦法律的，不得仅以当事东说念主未予协助提供为由认定番邦法律不可查明”，进一步厘清了查明服务和查明道路的边界。

（二）对于查明道路

法律适用法对番邦法律的查明道路莫得作出限定，《民通意见》第193条对于番邦法查明道路的限定跟着民法典的实施已被废止，而最妙手民法院《对于征战海外商事法庭多少问题的限定》第8条限定的道路，仅适用于最妙手民法院海外商事法庭审理的案件。据此，《解释》容身方便快捷查明番邦法律、记忆番邦法律查明现实的发展情况，于第2条第1款列举了东说念主民法院依权益查明番邦法律的7种道路。

其中，第（1）（2）（3）项收用（6）项中的“由中外法律众人提供”是《民通意见》第193条限定的传统查明道路。第（1）项为“由当事东说念主提供”，比拟法院而言，当事东说念主径直参与跨境民商事往复，时时具备提供番邦法律的才调或条件，因此，由当事东说念主提供手脚东说念主民法院查明番邦法律的道路表露着进攻作用。在当事东说念主莫得选拔适用番邦法律的情况下，东说念主民法院仍然不错借助于当事东说念主从事跨境民商事往复的便利条件查明番邦法律。

同期，为增强传统查明道路的可操作性，本条对《民通意见》第193条的限定进行了调动。

一是将原“由与我国签订司法协助协定的缔约对方的中央机关提供”，修改为“通过司法协助渠说念由对方的中央机关或者掌握机关提供”。修改后，除依据公约请求查明番邦法律以外，东说念主民法院还不错通过互惠原则请求查明，按次上由办案法院向最妙手民法院建议请求，再由最妙手民法院通过司法部或酬酢部向该国转递请求。

二是将原“由我国驻该国使领馆提供”和“由该国驻我国使馆提供”的道路吞并，并明确办案法院“通过最妙手民法院”建议请求，以促进该两种道路信得过表露作用。

三是根据连年来番邦法查明司法现实的最新发展，从“由中外法律众人提供”的道路中细分出第（5）项和第（6）项。第（5）项限定由“最妙手民法院海外商事众人委员会众人提供”，具体指通过最妙手民法院录用海外商事众人委员会众人提供番邦法律及照顾意见；第（6）项禀报现时司法现实的需求，限定“由法律查明服务机构或者中外法律众人提供”，比如，最妙手民法院成立了域外法长入查明平台，一些场所法院也征战了域外法查明众人库、约定协作单元等。

第（4）项新增限定“由最妙手民法院成立或参与的法律查明协作机制参与方提供”，采纳了海外司法协助现实的最新效果。举例，2021年12月3日最妙手民法院与新加坡最高法院签署《法律查明问题的协作关注备忘录》，限定在不妨碍通过海外公约、双边公约、国内法律等其他边幅查明对方国度法律的情况下，杀青通过法律查明协作机制互相提供对方国度法律律例信息等。在具体按次上，办案法院不错向最妙手民法院建议请求，由最妙手民法院向新加坡最高法院转递请求书，从而查明新加坡法律。

第2条第（2）款是东说念主民法院应尽合理费力查明番邦法律的要求。一方面，现实中番邦法律查明耗时长、争议大，个别法官存在畏难情谊，容易依赖适用中华东说念主民共和国法律处分当事东说念主争议；另一方面，因列国在轨制、文化、经济、历史等方面的各别，很难或无法查明番邦法律的情况是客不雅存在的，因此，本条从两个方面动身，建议轨制供给。

一方面，东说念主民法院应尽合理费力查明番邦法，在通过本款限定的其中一项道路无法取得番邦法律或者取得的番邦法律内容不解确、不充分的，应当通过其他道路补充查明，而不可粗浅认定番邦法律不可查明。换言之，东说念主民法院应当至少通过两种或两种以上的允洽道路查明番邦法律。另一方面，因诉讼本钱最终可能由当事东说念主承担，不应当、也无必要强制东说念主民法院不计本钱地查明番邦法律，在照实无法查明或不宜络续查明番邦法律时，应照章认定无法查明。列国法律和现实中也均承认存在番邦法无法查明的情况。

一言以蔽之，第2条明确番邦法律查明的道路，主要标的是追求查明番邦法律的有用性。因此，手脚时候的查明道路应当是灵通的，而不是禁闭的，只须有益于番邦法律的查明，原则上合理的道路均可加以期骗。比如，法官或当事东说念主全齐不错通过行业自律性组织、海外组织、学术机构、法律贵府库、互联网等道路获取番邦法律。鉴于此，第2条第1款第（7）项限定了“其他允洽道路”，为番邦法律的查明道路充分预留了弹性空间。

（三）对于查明按次

如果说查明道路侧重于“查”，那么查明按次则侧重于“明”。《解释》所界定的番邦法律查明按次包括：番邦法律应具备的模式要件、法律查明服务机构或法律众人提供番邦法律的模式要求、提交法庭进行辩护的要求、法律查明服务机构或法律众人出庭协助查明番邦法律的按次要求等。

1.查明的番邦法律的模式要件。《解释》第3条明确，当事东说念主提供的番邦法律应当省略遮蔽具体限定、取得道路、遵守情况、与案件争议的关联性等基本要件。具言之，这一限定包含了5个方面内容：一是当事东说念主应当提供番邦法律的具体限定，即成文法的条规内得意判例法的裁判国法，而不可仅提供法律原则或法理；二是当事东说念主应当评释其获取番邦法律的道路或方法，用以赞成解说番邦法律的确凿性、准确性和巨擘性；三是当事东说念主应当评释其提供的番邦法律在时间与空间上均是有用的，而不是已改良、废止或尚未胜仗的法律，对于多法域国度而言，应属于该法域的法律；四是当事东说念主提供的番邦法律应与案件法律争点具关系联性，即属于处分本案争议关系的法律限定，或者征引的判例构本钱案争点的前例（precedent）；五是当事东说念主还不错提交学术著述、学理表露等参考贵府。除此以外，由于我国属于成文法国度，本条对于提供判例法作了进一步要求，即除评释“该国法律的取得道路、遵守情况、与案件争议的关联性等内容”外，还应提供判例全文。

2.法律查明服务机构或法律众人提供番邦法律的模式要求。法律查明服务机构、法律众人提供番邦法律是现时涉外民商事审判现实中发展较快、应用较多的查明道路。由于法律本人所固有的专科性、抽象性、复杂性，导致查明的番邦法律本人庞杂成为涉外民商事审判中的争议焦点。东说念主民法院如何采信法律查明服务机构或法律众人出具的法律意见书，成为案件审理中的进攻问题。现实中，东说念主民法院录用法律查明服务机构或法律众人提供番邦法律，主要研讨其巨擘性和专科性；而当事东说念主录用时，可能更多地研讨调治其自身利益。《解释》参考民事诉讼法第八十二条的限定，觉得法律查明服务机构、法律众人更接近于众人赞成东说念主，因此《解释》第4条从模式方面强化了对法律查明服务机构、法律众人的专科性和中立性要求。在提供法律意见的同期，法律查明服务机构应当提交天禀解说，法律众人应当提交身份解说，以评释其提供番邦法律的专科性。除此以外，还应当提交与案件无狠恶关系的书面声明，以彰显其在提供番邦法律时的中立性。何谓天禀解说？咱们觉得，主淌若指载明法律查明服务机构贸易限度的派司偏激服务主说念主员法律专科素质的解说贵府等；而法律众人的身份解说，应包括该法律众人的从业资格等贵府。

3.番邦法律需要提交质证的要求。手脚准据法的番邦法律事关当事东说念主权利义务如何分派，对于番邦法律的确凿性及如何结实适用，东说念主民法院必须充分保险当事东说念主发表意见的权利。《解释》第5条要求，对查明的番邦法律及关系材料均应在法庭上出示，并由当事东说念主辩护、听取当事东说念主意见，而岂论该番邦法律是东说念主民法院依权益获取，如故当事东说念主照章提供。对于庭后补充查明或提供的法律贵府，也应当通过络续开庭或其他允洽边幅充分听取当事东说念主意见。

4.法律查明服务机构或法律众人出庭协助查明番邦法律的按次。法律查明服务机构或法律众人根据录用提供番邦法律的书面论述，性质为众人意见，因此，法律查明服务机构或法律众人不错出庭协助东说念主民法院查明番邦法律。一方面，东说念主民法院觉得必要时，不错告知法律查明服务机构或法律众人出庭接受决策；另一方面，当事东说念主也不错央求法律查明服务机构或法律众人出庭作出评释，可是否准许，由东说念主民法院决定。原因在于：番邦法律众人出庭的标的仅是赞成东说念主民法院准确查明、正确结实番邦法律，如果东说念主民法院对番邦法律的结实依然十分明确、清楚，则无必要再告知众人出庭接受决策，防患诉讼不时断地延伸。此外，法律众人只围绕番邦法律的内容偏激结实发表意见，不参与其他法庭审理行动。

（四）对于查明法式

番邦法律能否阐发、如何结实，是番邦法律查明轨制的重中之重。《解释（一）》第16条限定，东说念主民法院应当听取各方当事东说念主对应当适用的番邦法律的内容偏激结实与适用的意见，当事东说念主对该番邦法律的内容偏激结实与适用均无异议的，东说念主民法院可给予阐发；当事东说念主有异议的，由东说念主民法院审查认定。现实中，个别法院径直以当事东说念主存在异议为由认定番邦法律不可查明。这种作念法不允洽法律适用法偏激司法解释的限定，有损东说念主民法院涉外民商事审判的公信力。当事东说念主对于番邦法律的内容及结实存有异议属于现实中常见的风物，东说念主民法院应当对当事东说念主建议的异议进行分析，并作出审查认定。《解释》第8条对《解释（一）》第16条的限定进行了细化。

1.当事东说念主无异议。如当事东说念主对番邦法律的内容偏激结实与适用均无异议，东说念主民法院不错径直给予阐发。《解释》莫得使用“应当”一词，而是表述为“不错”阐发，因为在一些零碎场面，比如番邦法律内容存在彰着伪善，或者当事东说念主诬捏番邦法律内容的，即使当事东说念主对番邦法律无异议，东说念主民法院仍应当对番邦法律进行审查认定。再比如，两边当事东说念主虽对番邦法律无异议，但不排斥东说念主民法院依权益查明的番邦法律不同于两边当事东说念主均阐发的法律，尤其是触及番邦强制性法律限定的情形。

2.当事东说念主有异议。当事东说念主对番邦法律的内容偏激结实与适用有异议时若哪里理？根据第8条第（2）项的限定，分为3个递进阶段。领先，当事东说念主有异议的，应当评释原理，拒不评释原理或原理彰着不缔造，或者显属当事东说念主拖延诉讼的，东说念主民法院不予维持。其次，当事东说念主原理朴直、合理的，不错通过补充查明或补充提供材料的边幅加以处分，强化东说念主民法院查明番邦法律的合理费力原则；再次，如经过补充查明或补充提供材料后，当事东说念主仍有异议的，东说念主民法院需要进行详细分析进而作出审查认定，而不可径直以当事东说念主对番邦法律有异议为由认定番邦法律不可查明。

3.在先的胜仗判决依然查明。调研中，部分法院建议，如果一项番邦法律在东说念主民法院的先前胜仗裁判中已被查明和认定，东说念主民法院在自后的案件中不错使用该番邦法律的查明放浪，毋庸另行查明或提供。咱们觉得，这一建议允洽番邦法律查明的骨子情况，允洽涉外民商事审判的效率要求，有益于减少各方当事东说念主的争议，有益于从简番邦法律查明的本钱。对此，本条给予战胜。但鉴于番邦法律可能被修改或废止，东说念主民法院使用先前胜仗裁判中查明的番邦法律，仍应当将该番邦法律的内容交由两边当事东说念主进行充分辩护，如有相背凭据解说该番邦法律已被改良、废止的，则不应阐发，东说念主民法院应络续查明该番邦法律的最新情况。

根据《解释》第1条的限定，当事东说念主选拔适用番邦法律的，则负有提供该番邦法律的义务。如前所述，尽管番邦法律的查明具有一定难度，但查明番邦法律的进程不可长久致使无穷期拖延下去。《解释》第9条明确了当事东说念主提供番邦法律的期限以及不可提供的法律后果。

一是当事东说念主应当在东说念主民法院详情的合理期限内提供番邦法律。由于案件情况各不疏通，东说念主民法院应集合案件所涉法律关系的复杂进度、办理关系手续的难易进度、成文法与判例法的区别、不同语种所需翻译时间等，详情合理期限。

二是当事东说念主在东说念主民法院详情的合理期限内有具体原理评释不可提供番邦法律的，东说念主民法院不错视情决定是否延长久限。现实中，当事东说念主因客不雅原因照实无法提供番邦法律，如到期后一概认定当事东说念主未履行提供义务，不利于当事东说念主朴直权益的保护，因此，当事东说念主有具体原理作出评释的，视情给予当事东说念主一次延期的契机。

三是当事东说念主在东说念主民法院详情的合理期限内无朴直原理未提供的，应当承担不可提供的不利法律后果。一般而言，当事东说念主选拔适用番邦法律，标明其熟识该番邦法律，快意将其实体权利义务置于该番邦法律的范例之下。如当事东说念主拒不提供番邦法律，东说念主民法院不错认定该番邦法律不可查明，从而督促当事东说念主积极履行提供番邦法律的义务。

（五）对于其他限定

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1.番邦法律在裁判文书中的记录。加强裁判文书说理，是进步审判质效的进攻门径，亦然促进当事东说念主服判息诉的进攻边幅。现实中，很多裁判文书在番邦法律查明部分表述过于粗浅，从中既无法得知番邦法律的查明进程，也看不出法律适用及不可查明的具体原理。《解释》第10条对强化裁判文书对查明番邦法律的说理作出限定。领先，岂论番邦法律最终能否查明，裁判文书齐应当载明番邦法律的查明进程，使当事东说念主明察查明道路、查明贵府以及质证和认定情况，保险番邦法律查明的公开、透明。其次，裁判文书应当载明查明番邦法律的内容。现实中，个别案件未记录番邦法律的内容，或记录不全面，尤其是番邦法律为判例法时，一些裁判文书对番邦法律内容的表述时常自作掩，给当事东说念主形成了不必要的诬告。再次，认定番邦法律不可查明的，应当在裁判文书中载明不可查明的具体原理。

2.番邦法律查明用度的包袱。查明番邦法律时时会产生一定用度，比如因录用法律查明服务机构或法律众人支付的服务费。由于我国法律和《诉讼用度缴纳目标》均未明确查明番邦法律的用度为诉讼用度，使得东说念主民法院难以在判决时按照诉讼收费国法详情查明用度的包袱。《解释》第11条根据当事东说念主对查明用度是否有约定进行了分辨：一方面，当事东说念主协议选拔准据法，同期又约定法律查明用度包袱的，或者当事东说念主在诉讼前后对查明用度包袱达成协议的，则应当充分尊重当事东说念主的真谛自治，依照其约定处理；另一方面，当事东说念主莫得约定的，东说念主民法院应根据当事东说念主的见识，集合番邦法律查明情况和案件骨子情况酌情维持合理的查明用度。对于用度是否合理，应试虑查明用度是否骨子发生、查明的难度、查明的准确性、提供的法律意见书是否被接收、是否存在重叠查明等情况，详细给予判定。不可否定，这一限定莫得处分法院依权益查明番邦法律时产生的用度应由谁承担的问题。咱们调研时发现各地法院的作念法不一，有的法院征战了挑升经费，有的法院遴选单项审批，有的法院依赖法官自行处分，因此，《解释》研讨到现实中的复杂情况，暂时未作限定。

3.参照适用条件。《解释》第12条对查明香港、澳门格外行政区法律不错参照适用本解释作了限定，标的在于便利港澳法律的查明，同期也不排斥东说念主民法院在查明时遴选愈加方便的道路。我国香港、澳门格外行政区与内陆属于一国主权下的不同法域，在涉港澳民商事审判现实中存在需要查明港澳法律的大齐需求，故本条明确不错参照本解释详情的查明边幅和按次查明港澳法律。同期，本条限定，“关系法律和司法解释对查明香港格外行政区、澳门格外行政区的法律另有限定的，从其限定”，为内陆与香港、澳门格外行政区进一步成立各类新式的法律查明道路及协作机制预留了填塞的空间。需要评释的是，本条限定的是“不错”参照，而非必须参照，使领馆道路等仅在国度间适用的道路就不可适用于查明港澳法律。

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